Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Статья 101 ТК РФ. Ненормированный рабочий день (действующая редакция)». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Кому из рабочих устанавливать такие надбавки, решает наниматель. Однако исходя из сложившейся практики такие надбавки устанавливаются рабочим, имеющим 3-й разряд и выше. При определении размеров таких надбавок можно ориентироваться на размеры, установленные для организаций, финансируемых из бюджета, а именно: для рабочих 3-го разряда —12% его тарифной ставки, 4-го — до 16%, 5-го — до 20%, 6-го — до 24%, 7-го — до 28%, 8-го — до 32% тарифной ставки. Надбавки за высокие достижения в труде, сложность и напряженность труда устанавливаются руководителям, специалистам и служащим.
Признаки ненормированного рабочего времени
Ненормированный рабочий день – особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Такая формулировка дается в ст. 101 ТК РФ. Проще говоря, ненормированный рабочий день, как и сверхурочная работа, является работой, выполняемой за пределами рабочего времени.
При этом в Письме от 29.10.2018 № 14-2/ООГ-8616 (далее – Письмо № 14-2/ООГ-8616) Минтруд разъяснил, что работник может привлекаться к выполнению своих трудовых функций как до начала рабочего дня (смены), так и после окончания рабочего дня (смены).
Ненормированный рабочий день не изменяет установленную для работника норму рабочего времени, а допускаемая переработка не должна приводить к превращению ненормированного рабочего дня в удлиненный.
Установление ненормированного рабочего дня также не означает, что на работников не распространяются правила, определяющие время начала и окончания работы, порядок учета рабочего времени и т.д. Для них, как и для остальных работников, сохраняются и дни еженедельного отдыха, и праздничные дни. Поэтому к работе, например, в выходные и праздники они привлекаются в общем порядке.
Один из основных признаков ненормированного рабочего дня – такая работа за пределами рабочего времени осуществляется эпизодически, то есть нерегулярно. Если она будет происходить систематически, то контролирующие и судебные органы могут посчитать ее сверхурочной.
Режим труда и отдыха водителя по ТК
Правовому регулированию работы водителей посвящено несколько нормативных актов.
В Трудовом кодексе этому вопросу посвящена целая глава — 51-я. В ней три статьи:
- Статья 328 устанавливает правила трудоустройства.
- Статья 329 регламентирует рабочий график: продолжительность рабочего дня водителей, перерывы, периоды отдыха. В ней же сказано, что особенности условий труда шоферов регулируются Минтрансом.
- Статья 330 посвящена трудовой дисциплине работников, связанных с управлением транспорта.
| Штрафные санкции за ошибки в работе кадровика становятся все строже, а изменений в законодательстве — все больше. Пройдите дистанционный курс и вы сможете подготовиться к проверке, заранее определив возможные нарушения. |
Ошибка №1: Гражданин работает не официально и претендует на выплату компенсации
Комментарий: К сожалению законодательством не запрещено трудоустройство, которое подразумевает неофициальное оформление. Это одна из распространенных нарушений, так как важным условием является трудоустройство официально. Профессия дальнобойщик не может быть подработкой, поэтому должна оплачиваться не только заработная плата, но и компенсация если таковая должна быть.
Ошибка №2: Руководителю выгодно не оплачивать компенсацию, правда ли это утверждение?
Комментарий: Достаточно спорное мнение о том, что руководителю выгодно не производить компенсацию за разъездной характер работы.
Доплата за классность водителям и ее особенности
Федеральным законом от 30.06.2006 N 90-ФЗ, из новой редакции данной статьи исключена норма о том, что в случае, если работодатель за использование работника в режиме ненормированного рабочего дня не предоставляет дополнительный отпуск, переработка сверх нормальной продолжительности рабочего времени с письменного согласия работника компенсируется как сверхурочная работа.
Таким образом, правило об оплате сверхурочной работы при непредоставлении дополнительного отпуска действовало до 10 августа 2008 г.В настоящее время ТК РФ не признает переработку при режиме ненормированного рабочего дня сверхурочной работой, при которой должны соблюдаться гарантии дополнительной оплаты.
Федеральным законом от 30.06.2006 N 90-ФЗ, из новой редакции данной статьи исключена норма о том, что в случае, если работодатель за использование работника в режиме ненормированного рабочего дня не предоставляет дополнительный отпуск, переработка сверх нормальной продолжительности рабочего времени с письменного согласия работника компенсируется как сверхурочная работа.
Таким образом, правило об оплате сверхурочной работы при непредоставлении дополнительного отпуска действовало до 10 августа 2008 г. В настоящее время ТК РФ не признает переработку при режиме ненормированного рабочего дня сверхурочной работой, при которой должны соблюдаться гарантии дополнительной оплаты.
К сведению! Положение о водителях не распространяется на работников автотранспорта, занятых на международных перевозках, а также работающих в составе бригад при вахтовом методе организации работ. В графике сменности обязательно указываются время начала, окончания работы, а также продолжительность ежедневной работы (смены), перерывы для отдыха и питания, ежедневный (междусменный) и еженедельный отдых. При составлении графика работодатель обязан учитывать мнение представительного органа работников. Согласно п.
В таких случаях речь идет о ненормированном рабочем дне.
Данная тема регламентирована трудовым законодательством РФ.
Доплата водителю за особый характер работы
В тоже время практика материального стимулирования работников, проводящих большую часть времени в разъездах, достаточно распространена.
Ведь выплата надбавок за разъездной характер работы — совершенно разумное решение, направленное на удержание сотрудников в должности и стимулирование добросовестного отношения к работе.
Совет
Ввиду того, что нормы ТК РФ не содержат четкого определения понятия «разъездная работа», на практике возникает масса вопросов по поводу отнесения той или иной профессии/должности к категории разъездной. Соответственно, возникает сложность и с начислением надбавок.
Не меньше неясностей возникает при разграничении разъездной работы и командировок, работы вахтовым методом и иных подобных случаев. Разграничение командировки и разъездной работы Согласно статье 166 ТК РФ, время работы в пути либо разъездная работа не является командировкой.
Комментарий к ст. 101 ТК РФ
1. Под ненормированным рабочим днем законодатель понимает особый режим работы, установление которого возможно не для всех, а только для отдельных категорий работников.
В связи с этим применению режима ненормированного рабочего дня предшествуют разработка и принятие соответствующего перечня должностей работников. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем может включаться в текст коллективного договора, соглашения или утверждаться в виде самостоятельного локального нормативного акта. Поэтому порядок утверждения перечня может иметь как договорный (при заключении коллективного договора, соглашения), так и установленный законодателем для локальных нормативных актов, принимаемых с учетом мнения представительного органа работников, характер.
2. Комментируемая статья не называет конкретных правовых оснований привлечения работников, чьи должности приведены в указанном перечне, к работе по режиму ненормированного рабочего дня. Определенным объяснением применения работодателем своего права служит положение статьи о том, что трудовая функция работника может выполняться за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени. В то же время работодатель должен располагать объективными причинами, определяющими необходимость выполнения работником трудовой функции после окончания рабочего дня. Эти причины или основания должны иметь эпизодичный характер, например необходимость завершения процедуры переговоров, в которых работодатель является стороной.
При этом эпизодичный характер привлечения работников к труду после окончания рабочего дня свидетельствует, что планировать или заранее предусмотреть необходимость такой работы сложно, хотя в отдельных случаях ее вероятность достаточно очевидна (например, составление квартальных, годовых отчетов; увеличение объема заказов сезонной продукции).
Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем работодатель определяет самостоятельно. При его составлении учитывается сфера деятельности, характер труда работников, своевременность выполнения принятых на себя обязательств и все остальные обстоятельства, способствующие эффективной работе организации.
3. Правительство РФ дает развернутый перечень таких должностей в отношении организаций, финансируемых за счет средств федерального бюджета:
— руководящий, технический и хозяйственный персонал и другие лица, труд которых в течение рабочего дня не поддается точному учету;
— лица, которые распределяют рабочее время по своему усмотрению;
— лица, рабочее время которых по характеру работы делится на части неопределенной продолжительности (см. п. 3 Правил предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета, утв. Постановлением Правительства РФ от 11.12.2002 N 884).
Отнесение к перечню должностей работников с ненормированным рабочим днем тех, чей труд не поддается точному учету во времени, или тех, кто распределяет время работы по своему усмотрению, означает, что они могут самостоятельно решать вопрос о работе за пределами нормальной продолжительности рабочего времени, если это определено должностными инструкциями или локальными нормативными актами. В данной ситуации работа по режиму ненормированного рабочего дня осуществляется по инициативе самого работника, т.е. предварительного распоряжения руководителя организации о привлечении его к такой работе не требуется.
4. Ознакомление работника перед заключением трудового договора под роспись с локальными нормативными актами организации, непосредственно связанными с его трудовой деятельностью, коллективным договором означает, что он знает о своей обязанности работать по режиму ненормированного рабочего дня. Иными словами, применение режима ненормированного рабочего дня не требует получения (всякий раз) предварительного согласия работника, если его должность указана в перечне и ему это известно.
5. Режим ненормированного рабочего дня охватывает всех работников организации, чьи должности указаны в перечне. Ограничений по применению труда беременных женщин, инвалидов, женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, не установлено (если такая работа не запрещена им по медицинским показаниям).
Что касается работников в возрасте до 18 лет, то ст. 268 ТК запрещено привлекать их к сверхурочной работе, к работе в выходные и нерабочие праздничные дни. Поэтому следует признать, что они не могут привлекаться и к работе с ненормированным рабочим днем.
6. Используя режим ненормированного рабочего дня, работодатель не вправе поручать работнику выполнение работ, не определенных его трудовой функцией.
7. В отношении отдельных категорий работников режим ненормированного рабочего дня устанавливается подзаконными нормативными правовыми актами. Так, в Положении об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха водителей автомобилей указывается, что водителям легковых автомобилей (кроме автомобилей-такси), а также водителям автомобилей экспедиций и изыскательских партий, занятым на геологоразведочных, топографо-геодезических и изыскательских работах в полевых условиях, может устанавливаться ненормированный рабочий день (п. 14).
В Положении об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха, условий труда отдельных категорий работников железнодорожного транспорта, непосредственно связанных с движен��ем поездов, устанавливается, что работникам железнодорожного транспорта может быть установлен режим работы с ненормированным рабочим днем, за исключением работников, обслуживающих пассажирские поезда, поездных электромехаников, а также начальников, механиков-бригадиров пассажирских поездов, не несущих сменного дежурства, рабочее время которых определяется так же, как и у проводников пассажирских вагонов поезда (п. 37).
Как получить классность водителя
Вопрос того, как получить классность водителя, интересует многих занятых в данной деятельности сотрудников. Получение определенного класса возможно исключительно в том случае, если локальные нормативные акты организации предполагают использование законодательных механизмов классности на предприятии. Если же таковое внутреннее правовое регулирование отсутствует, рассчитывать на присвоение определенной классности работник не может и требовать от работодателя данного мероприятия он не вправе.
Если же на предприятии присутствует разделение водителей на классы, то при соблюдении установленных формальных требований, работник вправе подать на имя работодателя заявление с просьбой предоставить ему определенный класс. Чтобы присвоить классность водителю, работодатель в свою очередь должен сформировать на предприятии специальную оценочную комиссию, которая проверит наличествующие у сотрудника навыки и соответствие его формальным требованиям, после чего издаст решение, на основании которого работодатель либо должен будет присвоить класс сотруднику, либо отказать в повышении класса.
Альтернативным методом оценивания работника может стать использование услуг независимых центров оценивания квалификации. При несогласии с результатами оценочной комиссии на предприятии, работник вправе также пройти оценивание за свой счет в таковом центре и работодатель, использующий на предприятии механизм классификации водителей по классности, будет обязан принять решение в соответствии с документом о прохождении квалификации. В случае, если на испытание работник направляется самим работодателем – оплата услуг центра независимой оценки возлагается на работодателя. На время прохождения оценивания работник не может быть уволен за прогул и считается освобожденным от работы с сохранением среднего заработка.
Если приходится работать сверх нормы, то это значит, что оплачиваются подобные дни определённым образом. Человек будет больше зарабатывать, а конкретная надбавка фиксируется работодателем. Как правило, первые два часа переработки будут оплачены в полуторном размере, причём, это — минимальный вариант. Потом уже нужно платить вдвойне и больше. При этом если приходится работать в ночное время, а оно начинается после десяти часов вечера, то тогда ещё положен процент. В данном случае он составляет 20% от часовой ставки.
Человек имеет право на денежную компенсацию отпуска для себя за ненормированный рабочий день. Поэтому не обязательно уходить на отдых благодаря своему графику, можно получить вместо этого деньги. Однако бывает и такое, что работодатель отказывается предоставлять деньги и отправляет сотрудника в отпуск. Он будет составлять 14 дней и больше. Это одно из отличий данного режима.
Ненормированный рабочий день – это особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени (ст. 101 ТК РФ). Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников.
По сути, ненормированный рабочий день предполагает эпизодические переработки. Однако за такое «неудобство» может быть предусмотрено несколько видов компенсаций, размер которых и порядок предоставления устанавливаются уже не ТК РФ (см. Таблицу 1).
Таблица 1
| Виды компенсаций за работу в режиме ненормированного рабочего дня | ||||
| Вид компенсации | Условие предоставления | Кем (или чем) устанавливается | Как устанавливается | Норма закона |
| Денежная надбавка1 | При выполнении работ в условиях, отклоняющихся от нормальных | Коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором | Размеры выплат, установленные коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором, не могут быть ниже установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права | ст. 149 ТК РФ |
| Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск | При ненормированном рабочем дне | 1) в федеральных государственных учреждениях – Правительством РФ; 2) в государственных учреждениях субъекта РФ – органами власти субъекта РФ; 3) в муниципальных учреждениях — органами местного самоуправления |
Продолжительность отпуска не может быть менее трех календарных дней | ст. 119 ТК РФ |
Если выплата неустойки за ненормированную рабочую схему отражается в трудовом договоре, на эту сумму начисляется ЕСН (единый социальный налог). С суммы отпускной оплаты также будет удерживаться НДФЛ (налог на доходы физических лиц).
Рассмотрим пример. Согласно установленному списку должностей, руководитель ООО решает назначить ненормированное рабочее время для некоторых сотрудников. В качестве компенсации работник с таким графиком имеет право на дополнительный отпуск. Спустя год работы сотрудник уходит в отпуск, который продлится 35 дней (28 дней обычного времени для отпуска плюс одна неделя дополнительного отдыха). Сумма отпускных данного работника будет начисляться, исходя из его среднедневного заработка в течение предыдущих двенадцати месяцев.
Например, если средний дневной заработок сотрудника составляет 1034,46 рубля, его отпускные будут начислены в следующей сумме:
1034,46 рубля х 35 дней (дни отпуска) = 36206,1 рубля.
От этой суммы компенсация за дополнительное время работы составила:
1034,46 рубля x 7 дней (дополнительные рабочие дни) = 7241,22 рубля.
Бухгалтер данного предприятия должен учесть налоговые расходы, а также полную сумму оплаты отпускных (считается и основной, и дополнительный отпуск), затем отметить эту сумму не только в базе единого социального налога, но и в базе налогов на доходы физических лиц.
Зная о порядке организации на производстве ненормированного дня, можно обеспечить его бесперебойную работу, не нарушая при этом трудового законодательства и экономя на оплате сверхурочных.
Распространенная на практике ситуация — когда в трудовом договоре водителя указывается, что его рабочим местом является автомобиль определенной марки и с определенными номерными знаками. При этом работодатели часто объясняют включение этой информации в трудовой договор требованием ст. 57 ТК РФ об обязательном указании в трудовом договоре места работы. На самом деле в договоре с работником достаточно написать наименование организации, а в необходимых случаях указать наименование и местонахождение филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения. Включение в трудовой договор информации о конкретном автотранспортном средстве приведет к тому, что в случае его поломки, продажи или при возникновении иной необходимости пересадить водителя на другую машину работодатель будет вынужден заключить дополнительное соглашение к трудовому договору (ст. 72 ТК РФ). Если ссылки на конкретный автомобиль в трудовом договоре нет, то для того чтобы пересадить водителя на другую машину, его согласие не требуется (п. 3 ст. 72.1 ТК РФ).
Какую надбавку можно оплатить водителю за ненормированный рабочий день
Гарантированный минимум уровня заработной платы при такой системе оплаты труда все тот же — не менее минимального размера оплаты труда за полностью отработанный рабочий месяц. Дополнительная оплата труда. При оплате труда водителей наиболее часто используются следующие виды доплат и надбавок: 1) доплата за сверхурочную работу; 2) доплата за работу в ночное время; 3) доплата за совмещение профессий; 4) надбавка за классность; 5) доплата за разделение рабочего дня на части. Доплата за совмещение профессий устанавливается работникам, выполняющим на одном и том же предприятии, в учреждении, организации наряду со своей основной работой, обусловленной трудовым договором, дополнительную работу по другой профессии (должности) или обязанности временно отсутствующего работника без освобождения от своей основной работы.
Оформление условия о ненормированном рабочем дне
Многие работодатели считают, что если сотрудник ознакомлен с локальным нормативным актом, согласно которому его должность предполагает особый режим работы, этого достаточно, чтобы периодически привлекать сотрудника к работе сверх нормы. Причем большинство работодателей предпочитают никак не оформлять привлечение, делая устные распоряжения. Однако сразу скажем, что мало утвердить перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем. Каждый раз, когда необходимо, чтобы сотрудник проработал больше, чем должен, это следует оформлять документально.
Итак, если еще до приема на работу известно, что данному сотруднику будет необходим ненормированный рабочий день, до заключения трудового договора новичка необходимо ознакомить с локальными нормативными актами, в которых установлен перечень должностей с ненормированным рабочим днем, указаны вид и размер компенсации за работу в этом режиме. Затем оформляется трудовой договор, в который включается условие о работе в режиме ненормированного рабочего дня, если соответствующая должность входит в перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем. Включение в договор такого условия необходимо, поскольку среди обязательных условий трудового договора, названных в ст. 57 ТК РФ, значится режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя).
«Эпизодически» — это как часто?
Закон разрешает задерживать на работе сотрудников с ненормированным днем «эпизодически». Есть мнение, что от того, как часто работодатель это будет делать, зависит решение, было привлечение к работе в связи с ненормированным рабочим днем или сотрудник отработал сверхурочно и теперь вправе претендовать на оплату фактически отработанного времени. При этом что такое «эпизодически» и как часто можно привлекать работника сверх установленной нормальной продолжительности рабочего времени, закон не определяет.
Роструд в своих разъяснениях предполагает, что эпизодическим может считаться привлечение к работе не более трех раз в неделю, доклад Роструда за IV квартал 2021.
Судебная практика подтверждает это предположение.
Перечень должностей, для которых может быть применен НРД, перечисляется в правилах внутреннего трудового распорядка согласно ст. 189 ТК РФ.
Он составляется произвольно на уровне конкретного предприятия. Единого списка таких должностей в законодательстве не существует.
На практике в список должностей с ненормированным графиком чаще всего включаются:
- руководящий состав (руководитель, главный бухгалтер и т.д.)
- специалисты техобслуживания
- хозяйственный персонал
- сотрудники, чье рабочее время учесть невозможно, например, страховщику недвижимости легче застать клиентов после окончания нормального рабочего дня
- представители творческих профессий, период труда которых не конкретизирован и т. д.